專家解讀 李雷勇：加大對拖欠企業(yè)款項約束力度，中小企業(yè)權(quán)益再升級

（李雷勇 北京齊眾律師事務(wù)所主任）

經(jīng)過深入調(diào)研、多輪討論及廣泛征求意見，修訂后的《保障中小企業(yè)款項支付條例》（下稱《條例》）對于以往存在的中小企業(yè)應(yīng)收賬款賬期長、投訴機制不完善、監(jiān)督管理措施不到位等各界高度關(guān)注的問題，均予以回應(yīng)并提出解決方案，對于切實解決中小企業(yè)應(yīng)收賬款拖欠問題、保護中小企業(yè)更好地參與市場公平交易、促進我國中小企業(yè)高質(zhì)量發(fā)展具有十分重要的意義。結(jié)合原《條例》這幾年在司法實踐中的具體問題，本次修訂有如下亮點值得關(guān)注。

一、明確禁止在合同中約定“背靠背”條款

大型企業(yè)在建設(shè)工程施工、采購商品或者服務(wù)等合同中，常約定在收到第三方（業(yè)主或上游采購方）向其支付的款項后再向中小企業(yè)付款，或約定按照第三方向其撥付的進度款比例向中小企業(yè)支付款項。對于這種“背靠背”條款是否有效，司法實踐中一直頗有爭議。一種觀點認為，該條款屬于附條件的行為，系雙方當事人的真實意思表示，內(nèi)容不違反法律強制性規(guī)定，應(yīng)認定為合法有效。另一種觀點認為，該條款違反公平原則，在中小企業(yè)議價能力較低的情況下，實質(zhì)性侵犯中小企業(yè)權(quán)益，特別是在大型企業(yè)消極對第三方行使權(quán)利的情況下，尤其明顯。

新修訂的《條例》第九條規(guī)定，大型企業(yè)從中小企業(yè)采購貨物、工程、服務(wù)，“不得約定以收到第三方付款作為向中小企業(yè)支付款項的條件或者按照第三方付款進度比例支付中小企業(yè)款項”。該條款對于更好解決“背靠背”條款在特定情況下造成當事人之間權(quán)利義務(wù)分配不平等的問題，客觀上起到了平衡各方利益、維護市場實質(zhì)性公平的效果。

二、檢驗、驗收期限不得違反法定期限

實踐中部分機關(guān)、事業(yè)單位和大型企業(yè)通常會將大額款項的付款期限約定為檢驗或驗收合格后再支付，但檢驗、驗收期限往往約定不明確、不合理或拒絕在驗收期限內(nèi)配合驗收，導(dǎo)致中小企業(yè)付款條件長時間無法達成，變相拖欠應(yīng)支付中小企業(yè)款項。針對該情形，在不違反意思自治的大原則下，新修訂的《條例》第十條增加“法律、行政法規(guī)或國家有關(guān)規(guī)定對檢驗或者驗收期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定”條款，即若當事人的約定與法律法規(guī)或相關(guān)行業(yè)主管部門規(guī)定的檢驗、驗收期限有沖突的，以相關(guān)規(guī)定為準。通過對當事人之間的“意思自治”進行適當限制，為中小企業(yè)更好地尋求司法保護提供了法定依據(jù)，并為未來通過新的立法彌補漏洞留出了空間。

三、納入合規(guī)監(jiān)管體系，督促子公司及時付款

近年來國家特別重視大型企業(yè)尤其是國有企業(yè)合規(guī)監(jiān)管工作，國資委于2022年8月發(fā)布了《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》，地方國資委也隨即出臺地方性規(guī)定，具有中國特色的合規(guī)體系基本形成。大型企業(yè)特別是國有企業(yè)紛紛將合規(guī)經(jīng)營管理情況納入對各部門和所屬企業(yè)負責(zé)人的年度綜合考核，并將結(jié)果作為員工考核、干部任用、評先選優(yōu)等工作的重要依據(jù)。新修訂的《條例》第十九條明確提出：“大型企業(yè)應(yīng)當將保障中小企業(yè)款項支付工作情況，納入企業(yè)風(fēng)險控制與合規(guī)管理體系，并督促其全資或者控股子公司及時支付中小企業(yè)款項”。這一規(guī)定直接將相對比較完善的企業(yè)合規(guī)體系引入，對于新修訂《條例》的快速落地起到巨大的促進作用。

四、建設(shè)投訴平臺、完善投訴處理機制、增加限制措施

原《條例》在執(zhí)行中的最大痛點是執(zhí)行力不強，落地不夠，導(dǎo)致保護中小企業(yè)利益的實際效果有限。新修訂《條例》第二十四條提出“國務(wù)院負責(zé)中小企業(yè)促進工作綜合管理的部門建立國家統(tǒng)一的拖欠中小企業(yè)款項投訴平臺”，第二十五條明確限定處理時限，增加督促書、約談通報等工作機制。第二十三條提出：“對政策落實不到位、工作推進不力的部門和地方人民政府主要負責(zé)人進行約談”“對拖欠中小企業(yè)款項的機關(guān)、事業(yè)單位和大型企業(yè)，可以進行函詢約談”。第二十六條提出，被認定為失信的拖欠主體，在政府資金支持、投資項目審批、融資獲取、市場準入、資質(zhì)評定、評優(yōu)評先等方面依法依規(guī)予以限制。

上述條款讓法律真正長上了牙齒，確保中小企業(yè)在權(quán)益受侵害后投訴有門，救濟有路。新修訂的《條例》實施后，中小企業(yè)在與機關(guān)、事業(yè)單位或大型企業(yè)合作過程中，若合法權(quán)益再遭受侵犯，可先嘗試向相應(yīng)主管部門投訴，該途徑可有效規(guī)避司法途徑成本高、時間長、執(zhí)行難的缺點。

五、明確禁止打擊報復(fù)行為

中小企業(yè)囿于自己的弱勢地位，不但在訂立合同時缺乏與大型企業(yè)平等協(xié)商談判的能力，糾紛發(fā)生以后，更擔心“贏了官司丟了業(yè)務(wù)”，往往也不敢采取投訴、司法等手段維權(quán)。即便部分中小企業(yè)鼓足勇氣通過投訴、司法手段維權(quán)，還可能會遭受機關(guān)、事業(yè)單位和大型企業(yè)及工作人員的恐嚇、打擊報復(fù)。新修訂的《條例》第三十五條規(guī)定若出現(xiàn)上述情況，對負有責(zé)任的領(lǐng)導(dǎo)人員和直接責(zé)任人員依法給予處分或者處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究其刑事責(zé)任。這一規(guī)定將在很大程度上消除中小企業(yè)的維權(quán)顧慮，提高中小企業(yè)維權(quán)的積極性。

總體來看，新修訂的《條例》有效解決了這幾年實施應(yīng)用層面產(chǎn)生的諸多新問題，特別是針對原《條例》在實踐中實際執(zhí)行力不強、落地不到位的痛點，通過完善投訴處理機制、融入企業(yè)合規(guī)體系建設(shè)、加強處罰力度等系列措施，讓《條例》成為中小企業(yè)利益保護的核心利器，對有效解決中小企業(yè)收款難，促進民營經(jīng)濟發(fā)展，維護公平競爭的市場環(huán)境具有重大的歷史意義和現(xiàn)實意義。